יש יותר את ההנחיות האחרונות של SEC של SEC מאשר לפגוש את העין. ב- 27 בפברואר הוציא הצוות של חטיבת ה- SEC למימון תאגידי הנחיות שהסבירה כי מזכרות – אותם תיאר ה- SEC כנכסים דיגיטליים "בהשראת מזכרות, דמויות, אקטואליה או מגמות שעבורם המקדם מבקש למשוך קהילה מקוונת נלהבת" – בדרך כלל אינם נמכרים כניירות ערך.
זה עולה בקנה אחד עם המעבר של ה- SEC מהמאמצים תחת היו"ר לשעבר גארי גנסלר לתבוע כוח רגולטורי כמעט על כל התעשייה הדיגיטלית, ויכולות להיות לה השלכות על התעשייה החורגת הרבה מעבר למזכרות.
ניסיונות ה- SEC לווסת את הנכסים הדיגיטליים במהלך ממשל בידן, תלויים ברובם על מה שמכונה "מבחן האווי" של בית המשפט העליון לקביעת האם עסקה כרוכה ב"חוזה השקעה ". האווי דורש השקעה של כסף במפעל משותף, עם ציפייה לרווחים מהמאמצים של אחרים.
בפעולות האכיפה של ה- SEC נגד חילופי נכסים דיגיטליים, טענו הנאשמים כי מחוזות בשוק המשני של נכסים דיגיטליים חסרים את "השקעת הכסף במפעל משותף" מכיוון שקרנות המשקיעים אינן "מאוחדות" על ידי מפתחים לקרן משותפת ואז משמשים לקידום עסק בו המשקיעים חולקים את הרווחים. במקרה של ה- SEC נגד קראקן, למשל, הסוכנות אמרה לבית המשפט הפדרלי כי "איחוד הכנסות המכירה מחדש" על ידי יזם הוא לֹא "נדרש תחת האווי."
ההנחיה החדשה של ה- SEC מאשרת את ההפך. נכתב כי רוכשי MemeCoins אינם מבצעים השקעה במפעל משותף מכיוון שהקרנות שלהם "אינן מאוחדות יחד כדי לפרוס על ידי מקדמים או צדדים שלישיים אחרים לפיתוח המטבע או מיזם קשור." ההנחיות מסבירים גם כי רוכשי MemeCoin אינם מצפים לרווחים הנגזרים ממאמציהם של אחרים, דרישה אחרת של Howey. במקום זאת, הערך של MemeCoins מגיע מ"מסחר ספקולטיבי והרגש הקולקטיבי של השוק, כמו אספנות. "
הנחיות הזכר של ה- SEC תוצאתיות בעליל למכירה וקידום של MemeCoins, הנושא של פעולות מעמד פרטיות אחרונות שהובאו על ידי התובעים הבודדים. אך יש לזה השלכות רחבות יותר על כל עסקאות השוק המשני בנכסים דיגיטליים, כולל בבורסות. בעסקאות בשוק המשני בבורסות, גם כספי הרוכשים "אינם מאוחדים זה לזה כדי לפרוס על ידי מקדמים או צדדים שלישיים אחרים לפיתוח המטבע או מיזם קשור." לפיכך, נראה כי ה- SEC מכיר כעת בכך שבמכונה נאותה של האווי מבחן, עסקאות אלו אינן מעבר להישג ידם של הסוכנות, כפי שטענו הנתבעים בעקביות במקרי האכיפה הקודמת של ה- SEC.
היפוך דוקטרינלי זה עשוי להיות חלק מהדחף העומד מאחורי החלטותיה האחרונות של ה- SEC לפטר מרצון מספר מקרים בהם היו מעורבים עסקאות בשוק המשני, ולהישאר בהליכים נוספים באחרים.
מה שבטוח, ההנחיה החדשה של ה- SEC כוללת הצהרות שהיא "מייצגת את השקפותיו של צוות (סוכנות)", לאו דווקא ה- SEC עצמה, וכי להצהרה "אין כוח או השפעה משפטית." ה- SEC ניסה גם להגביל את ההנחיות ל"הצעה ומכירה של מטבעות meme "בנסיבות הספציפיות המתוארות במקומות אחרים בהודעה.
הסוכנות יכולה לנסות להשתמש ברסיטלים של לוח הדוד כדי להתפתל מההנחיות בשלב מסוים בעתיד. אולם עקרונות חוקתיים של הליך הוגן והודעה הוגנת עשויים להגביל את יכולתה של הסוכנות להטיל אחריות רטרואקטיבית על בסיס כל הכפכף עתידי. יתרה מזאת, למרות שהנחיות ה- SEC אינן מחייבות את בתי המשפט, השינוי של ה- SEC במיקום הבריכה יקשה על התובעים הפרטיים לטעון באמירה כי מרבית הנכסים הדיגיטליים נמכרים כניירות ערך.
הנחיות ה- SEC בנושא MemeCoins תואמות את הצעדים האחרונים האחרונים של הסוכנות להחזרת הגישה של התקנה-אחר-אכיפה שפקדה את הענף תחת היו"ר לשעבר גארי גנסלר. וההנחיות מציעות בהירות מבורכת מהסוכנות באזור בו הגישה הקודמת של הסוכנות ביצעה משמעותית את המים. זה, בקיצור, צעד משמעותי בכיוון הנכון לחוק ומדיניות הקריפטו בארצות הברית.
